债权人在民事调解与民事执行衔接中的权益保护
???兼谈律师在民事诉讼调解程序中作用的发挥
河北三和时代律师事务所 卢海国律师www.heblawyer.cn
最高人民法院《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》（以下简称《调解规定》）的出台，创设了很多新规定，作为法律专业人士的律师会发现很多对债权人有益的新制度，比如调解协议中的民事责任条款、调解担保等制度衔接民事执行程序，事关债权人的债权实现。长期以来，人们形成了这样的共识：调解意味着妥协，妥协意味着债权人作出让步；调解因债务人不讲信用，执行阶段债权人深感后悔不已，但为时晚已。为了有效改变这种局面，律师作为债权人代理人要充分学习利用新制度，切实维护债权人的合法权益，正是本文的写作初衷。
一、 债权人提出的调解方案应含有民事责任条款。
依据《调解规定》第八条的规定，债权人可以向人民法院提出调解方案，《调解规定》第十条第一款规定，人民法院对于调解协议约定一方不履行协议应当承担民事责任的，应予准许。
调解协议中约定民事责任主要有两种形式：一是替代责任，如约定一方向另一方返还三星手机一部，如果到时不返还则应当支付赔款8000元，此时赔款就是替代返还手机的民事责任。二是加重责任，如约定一方应向另一方支付200万元欠款，如果到期不支付本金则应当一并支付所欠50万元利息；再如约定一方应在15天内支付30万元，如果逾期1个月应支付40万元，逾期2个月则支付50万元；再如如果不按期支付价款，则按照每天1%支付迟延履行金等等。
调解协议中约定民事责任对于约束债务人，实现债权具有积极的意义，债务人在执行过程中往往会顾及毁约的代价，为了避免负担更大的义务，自动履行调解书的概率加大。
作为债权人的代理律师应协助审查并确保其合法性、可行性，如约定的违约金过高可能得不到支持，向债权人讲明民事责任与执行阶段迟延履行责任不得同时适用，即选择了前者就不能主张民诉法“加倍支付迟延履行期间的利息”等。
二、 债权人的调解方案应提出担保条款。
《调解规定》第11条将担保引入民事调解。该条规定第一款规
定，调解协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保的，人民法院应当准许。
当事人为调解协议的履行设定担保实践中有两种：一种是当事人自行担保，但只能是债务人提供物的担保，如抵押、质押；一种是案外人提供担保，形式可以是保证、抵押或者质押。
为调解协议的履行设定担保无疑是为债权实现加了一道保险，弥补了债权效力的不足，调解担保被法院生效的调解书确认，具有强制执行效力，不需要另行起诉追究担保人的担保责任。即使债务人破产，债权人也可以以担保的财产得到优先清偿，所以此举能最大限度的保障债权实现。
作为债权人的代理律师应协助法院审查担保人的主体，担保物是否有权利瑕疵，提醒、指导办理抵押物登记，如抵押物为房产、汽车、机器设备等，质押形式中，一般动产质押是以移交物的占有为生效要件，权利质押一般以权利凭证交付为质押生效的要件，其中股份、股票、知识产权中的财产权出质的，均应办理登记或记载手续，确保设定的担保合法有效。
民事调解制度素有“东方经验”的美谈，最高人民法院从推行“庭前调解”到颁布专门的司法解释强化调解意识，规范调解程序，建立完善调节激励机制，河北省高院要求各地法院调解结案指标化，如2002年要求的指标是80%等等，从司法实践来看，调解确实收到了良好的社会效果，但因各种原因，债权人利益受伤害的现象还很普遍，综上，作为债权人的代理律师应充分利用最高法《调解规定》带来的债权保障机制，积极参与民事调解工作，并注意衔接执行工作，切实保证债权的最终实现！
附：卢海国律师
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太原市户外广告设置和管理办法
山西省太原市人民政府
太原市户外广告设置和管理办法
太原市人民政府令
第23号
第一条 为了规范本市户外广告设施设置和管理，促进经济发展，美化市容景观，根据《中华人民共和国城市规划法》、《中华人民共和国广告法》以及《山西省实施〈中华人民共和国城市规划法〉办法》等法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本市六区范围内户外广告设施的规划、设置和管理，适用本办法。
第三条 本办法所称的户外广告设施、是指经营性和非经营性户外广告设施，包括：
（一）利用公共、自有或者他人所有的建筑物、构筑物、场地、空间等（以下统称阵地）设置的招牌、灯箱、霓虹灯、电子显示牌（屏）、公益广告牌、路牌、宣传栏、站牌、牌匾、指示牌、画廊、实物造型等构筑设施；
（二）利用公共、自有或者他人所有的阵地设置的临时性彩旗、条幅、气球等其它设施。
第四条 市规划行政管理部门是本市户外广告构筑物设施设置的行政主管部门。负责本市户外广告设施设置的规划建设审批以及监督管理。
市市容环境卫生管理部门负责户外广告设施的市容市貌审查及监督管理。
市工商行政管理部门是本市广告业的监督管理机关，负责广告经营资质审核和户外广告内容登记以及监督管理。
市市政、园林、公安、财政、物价、广播电视等部门按照各自职责协同实施本办法。
第五条 设置户外广告设施应当符合城市规划要求，与地段功能相适应，合理布局。户外广告设施应当牢固、安全，符合道路景观和建筑形象要求，并与周围环境协调。
第六条 本市重要地区和重要地段应当编制户外广告设施设置阵地规划。
在本市重要地区和重要地段设置本办法第三条第（一）项规定的户外广告设施，应当符合户外广告设施设置阵地规划。
户外广告设施设置阵地规划由市规划行政管理部门会同工商、市容、市政、园林、公安、供电等有关部门编制。
设置户外广告设施应当遵守户外广告设施设置技术标准。户外广告设施设置技术标准由市规划行政管理部门会同有关部门制定。
第七条 有下列情形之一的，不得设置户外广告设施：
（一）影响市政公共设施、交通安全设施、交通标志使用的；
（二）妨碍生产或者人民生活、影响道路畅通、损害市容市貌和建筑形象的；
（三）国家机关、文物保护单位，纪念性建筑、公共教育文化场所和风景名胜景点的建筑控制地带；
（四）利用行道树、古树名木或损毁绿地的；
（五）利用违法建筑、危房及其它可能危及安全的建筑和设施的；
（六）市人民政府禁止设置户外广告的其它情形。
第八条 凡从事户外广告经营业务的单位，须到市工商行政管理部门领取《广告经营许可证》后方可从事户外广告经营业务。
单位、个体工商户利用自己的阵地设置发布自己的产品、服务经营项目等内容的户外广告（店堂牌匾广告），须经工商行政管理部门审核同意后，到市规划行政管理部门办理户外广告设施审批手续。
第九条 经营性户外广告设施设置阵地的使用权应当通过招标、拍卖或者其他公开竞争方式出让（出让办法另行规定）。
市规划行政管理部门依据批准的户外广告设施设置阵地规划，制定出让计划，报市政府批准后组织实施。
第十条 设置经营性户外广告设施的单位，凭户外广告设施设置阵地中标通知书，到市规划行政管理部门办理《建设工程规划许可证》。设置非经营性户外广告设施，应当向市规划行政主管部门申领《建设工程规划许可证》，需提供下列材料：
（一） 填写申请审批表；
（二）营业执照或单位证明；
（三）户外广告设施设置阵地使用权的证明文件和与阵地单位的使用协议书；
（四）户外广告设施设计图、效果图三份；
（五）１：５００地形图一份。
第十一条 市规划行政管理部门应当自受理户外广告设施设置申请材料之日起10日内作出批复。
第十二条 设置户外广告设施应当按照批准的地点、时间、规格、设计图、效果图实施，不得擅自变更；确需变更的，应当按照申请设置的审批程序办理变更审批手续。
第十三条 户外广告设施的设置期限一般不超过三年，电子显示牌（屏）一般不超过六年。期满需延长设置的，应当于到期之日前３０日内向原审批机关办理延期手续。
公开出让的广告阵地使用期限不受前款限制。
户外广告设施设置期满后，设置人应当自行拆除。
举办大型文化、体育、公益活动或者举行各类商品交易会、展销会等活动，需设置临时性户外广告设施的，应经市规划行政主管部门批准，并于活动结束后七日内自行拆除。
户外广告设施应当自审核批准之日起六个月内设置，逾期未设置的，其审批即行失效。
第十四条 经批准设置的户外广告设施，设置人应在竣工之日起七日内向市规划行政管理部门提出验收申请，由市规划行政管理部门组织有关部门进行验收。经验收符合标准和要求的，方可使用。
第十五条 经批准设置的户外广告设施，不得擅自转让。确需转让的，设置人应向市规划行政管理部门提出申请，重新办理审批手续。
第十六条 户外广告设施设置人应当保持户外广告设施的整洁、完好，及时维护、更新，并定期对户外广告设施进行安全检查，采取安全防范措施。
有灯光照明设施的广告牌、霓虹灯等设施，应当在规定时段内开启灯光照明设施。
阅报栏应当每日更新报纸，公益宣传栏（牌）应当定期更新内容。
户外广告设施空置期间，应当无偿发布公益广告。
第十七条 户外广告设施批准设置期间，因城市建设或者社会公共利益的需要，需拆除的，由市规划行政管理部门书面通知设置人拆除，受益单位应当对设置人给予适当补偿；逾期拒不拆除的，由市规划行政管理部门代为拆除，由此引发的经济损失由设置人承担。
第十八条 户外广告设施批准设置期间、因社会或公共利益需要，需临时发布公益广告的，经市政府批准后，设施使用单位应按规划行政管理部门的书面要求发布规定内容，相关费用由受益单位承担。
第十九条 市规划行政管理部门应当定期对户外广告设施进行检查，发现没有达到维护要求的，应当书面责令设置人限期改正。
第二十条 在户外广告设施设置活动中，禁止任何形式的垄断及不正当竞争行为。负有户外广告审核、监督、管理职能的行政机关，不得以任何形式从事广告经营或者接受广告经营单位的挂靠。
第二十一条 未取得《建设工程规划许可证》擅自设置户外广告构筑物设施的，由规划行政管理部门责令其限期拆除，或者没收其违法设置的设施；影响城市规划的户外广告设施，尚可采取改正措施的，由规划行政主管部门责令限期改正，并可处以广告设施工程总造价5％至15％的罚款。
第二十二条 违反本办法有关规定，规划行政管理部门下达停止建设或拆除户外设施的处罚决定后，违法单位和个人继续施工的。由规划行政管理部门强行拆除。
对已确定为违法户外广告设施，设置人拒不执行规划行政管理部门的处罚决定的，规划行政管理部门申请人民法院强制执行。
第二十三条 在户外广告设施设置或维护管理活动中，违反其它有关规定的，由有关行政管理部门依法予以处罚。
第二十四条 户外广告设施发生倒塌、坠落等事故，造成他人人身或者财产损失的，设置人应当承担民事赔偿责任。
第二十五条 拒绝、阻碍有关行政管理人员执行公务，违反《中华人民共和国治安管理处罚条例》的，由公安机关依法处罚；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十六条 有关行政管理人员应当遵纪守法，秉公执法。对玩忽职守、滥用职权、询私舞弊，尚未构成犯罪的，给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十七条 当事人对有关行政管理部门作出的具体行政行为不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
第二十八条 市属县（市）的户外广告设施的规划、设置和管理，可参照本办法执行，或结合本地实际作出相应规定。
第二十九条 本办法由市政府法制办公室负责解释。
第三十条 本办法自２００２年１月１日起施行。