认股权证及其在上市公司再融资中的应用

刘劲容/刘成伟
北京环球律师事务所
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第I部分 认股权证的基本知识
一 概述
二 认股权证的种类
三 认股权证的投资价值与风险
四 认股权证的基本要素
五 影响权证价格的主要因素

第II部分 国内市场的权证开发
一 海外权证市场的发展概况
二 我国权证开发的历史回顾及反思
三 现阶段权证开发的战略意义及可行性分析
四 国内市场权证开发的法律分析

第III部分 上市公司再融资中的权证应用
一 增发权证
二 配股权证
三 附设权证公司债

第IV部分 权证运作的模式选择及其结构分解
一 权证类别的选择
二 标的资产的限定
三 行使方式的选择
四 有效期的确定
五 发行定价的选择
六 会计处理
七 交易事项
八 未行使部分的处理
第I部分 认股权证的基本知识

一 概述

认股权证，又称“认股证”或“权证”，其英文名称为Warrant，故在香港又俗译“窝轮”。在证券市场上，Warrant是指一种具有到期日及行使价或其它执行条件的金融衍生工具。 而根据美交所（American Stock Exchange）的定义，Warrant是指一种以约定的价格和时间（或在权证协议里列明的一系列期间内分别以相应价格）购买或者出售标的资产（the underlying）的期权。
广义上，认股权证通常是指由发行人所发行的附有特定条件的一种有价证券。从法律角度分析，认股权证本质上为一权利契约，投资人于支付权利金购得权证后，有权于某一特定期间或期日，按约定的价格（行使价），认购或沽出一定数量的标的资产（如股票、股指、黄金、外汇或商品等）。权证的交易实属一种期权的买卖。与所有期权一样，权证持有人在支付权利金后获得的是一种权利，而非义务，行使与否由权证持有人自主决定；而权证的发行人在权证持有人按规定提出履约要求之时，负有提供履约的义务，不得拒绝。简言之，权证是一项权利：投资人可于约定的期间或到期日，以约定的价格（而不论该标的资产市价如何）认购或沽出权证的标的资产。
认股权证通常既可由上市公司也可由专门的投资银行发行，权证所代表的权利包括对标的资产的买进（看涨）和卖出（看跌）两种期权。因此有时所称的认股证是广义的（即包括认购证和认沽证两种），但更多的则是仅仅指认购证；而在香港则往往是指备兑认股证。为澄清一些称谓上的混乱，下文将首先对权证的种类加以介绍。


二 认股权证的种类

有关Warrant一词的中文称谓相当不一致，例如有认股权证、认购（售）权证或衍生认股权证等。实际上，这只是缘由不同的划分依据所致。理论上，单就权证标的物而论，凡有明确估价且在法律上为可融通物，如股票（单一股票或是一篮子股票或称类股）、股指、黄金、外汇或其它商品均可为之，此为广义的认股证。而狭义认股证，乃是将权证标的限于一“股”字，即指以上市公司发行的股票为标的资产的认股证。除该广义狭义的一般区分之外，根据不同的标准或依据，还可对认股权证作其他不同分类，这主要有以下几种：

（1）美式认股证与欧式认股证
依行使时间的不同，认股证有美式（American Style）与欧式（European Style）之分。美式认股证，指权证持有人在到期日前，可以随时提出履约要求以买进或卖出约定数量的标的资产。而欧式认股证，则是指权证持有人只能于到期日当天，才可提出买进或卖出标的资产的履约要求。
然而需要指出的是，无论欧式或美式认股证，权证持有人均可于到期日前在二级市场上向他人转让所持之权证，但是，过了到期日后，欧式或美式权证持有人都会丧失要求履约的权利。
上海市人大常委会


上海市文化娱乐市场管理条例


　　（１９９５年１０月２７日上海市第十届人民代表大会常务委员会第二十二次会议通过根据１９９７年７月７日上海市第十届人民代表大会常务委员会第三十七次会议《关于修改〈上海市文化娱乐市场管理条例〉的决定》第一次修正根据１９９８年１１月５日上海市第十一届人民代表大会常务委员会第六次会议《关于修改〈上海市文化娱乐市场管理条例〉的决定》第二次修正根据2000年7 月13日上海市第十一届人民代表大会常务委员会第二十次会议《关于修改〈上海市文化娱乐市场管理条例〉的决定》第三次修正根据2003年6 月26日上海市第十二届人民代表大会常务委员会第五次会议《关于修改〈上海市文化娱乐市场管理条例〉的决定》第四次修正）

　　　第一章　总则
　　第一条　为了加强本市营业性文化娱乐场所和文化娱乐经营活动的管理，保障文化娱乐市场的健康发展，丰富人民群众的文化生活，根据国家的有关法律、法规，结合本市实际情况，制定本条例。
　　第二条　本条例所称的营业性文化娱乐场所是指以营利为目的的下列场所：
　　（一）舞厅、卡拉OK厅；
　　（二）音乐茶座；
　　（三）游戏机房；
　　（四）游艺机房；
　　（五）台球室；
　　（六）国家或者本市确定的其他文化娱乐场所。
　　本条例所称的文化娱乐经营活动是指：
　　（一）营业性文化娱乐场所中的各类营业性表演活动（包括时装表演活动）；
　　（二）营业性餐厅中的各类表演活动；
　　（三）文化娱乐经纪机构和经纪人的中介活动。
　　第三条　本条例适用于在本市开办营业性文化娱乐场所和从事文化娱乐经营活动以及对营业性文化娱乐场所和文化娱乐经营活动的管理。
　　第四条　依法开办营业性文化娱乐场所和从事文化娱乐经营活动受法律保护。
　　文化娱乐经营活动应当文明、健康、有益、安全。
　　禁止从事有损国家利益和社会公共利益的文化娱乐活动。
　　第五条　本市对开办营业性文化娱乐场所和从事文化娱乐经营活动实行许可证制度。

　　　第二章　机构与职责
　　第六条　市文化行政管理部门是本市文化娱乐市场的主管部门，主要职责是：
　　（一）贯彻执行国家和本市的有关法律、法规，负责本条例的实施；
　　（二）制定本市文化娱乐市场发展规划，实行宏观调控；
　　（三）负责本市文化娱乐市场的监督和管理；
　　（四）负责本市文化娱乐市场管理人员和从业人员的考核；
　　（五）对为繁荣本市文化娱乐市场做出成绩的单位和个人给予表彰和奖励；
　　（六）对违反本条例的行为进行处罚。
　　市文化行政管理部门主管的市社会文化管理处负责本市文化娱乐市场的具体管理工作，并依照本条例的授权实施行政处罚。
　　第七条　区、县文化行政管理部门负责本区、县文化娱乐市场的管理，业务上受市文化行政管理部门的监督和指导，主要职责是:
　　（一）贯彻执行国家和本市的有关法律、法规；
　　（二）根据本市文化娱乐市场的发展规划，制定本区、县文化娱乐市场的发展计划并组织实施；
　　（三）负责本区、县营业性文化娱乐场所和文化娱乐经营活动的监督和管理；
　　（四）对为繁荣文化娱乐市场做出成绩的单位和个人，给予表彰和奖励；
　　（五）对违反本条例的行为进行处罚。
　　第八条　各级公安、工商行政、卫生、物价、财政、税务、环保以及其他有关部门应当依法履行各自职责，协同文化行政管理部门实施本条例。

　　　第三章　申请与审批
　　第九条　开办营业性文化娱乐场所和从事文化娱乐经营活动，应当向文化行政管理部门提出申请；未经文化行政管理部门批准，不得开办营业性文化娱乐场所和从事文化娱乐经营活动。
　　第十条　开办营业性文化娱乐场所应当符合下列条件：
　　（一）场所的负责人和有关工作人员已经取得市文化行政管理部门发给的《上岗合格证》；
　　（二）具有符合标准的经营场所及配套设施；
　　（三）场所的建筑结构安全合理，消防设施齐全有效，并取得消防合格证书；
　　（四）卫生、通风、防噪声等设施符合标准；
　　（五）有规定数额的注册资金；
　　（六）有必要的管理制度。
　　第十一条　成立营业性演出队应当符合下列条件：
　　（一）有熟悉业务并经市文化行政管理部门考核合格的负责人；
　　（二）有已经取得市文化行政管理部门发给的《演员证》的演出人员；
　　（三）有必要的乐器和表演的节目；
　　（四）有必要的管理制度。
　　第十二条　成立营业性时装表演队应当符合下列条件：
　　（一）有具备一定专业知识和管理能力的负责人；
　　（二）有固定的办公地点、排练场所和演出必需的器材设备；
　　（三）有已经取得市文化行政管理部门发给的《演员证》的演出人员；
　　（四）有规定数额的资金；
　　（五）有必要的管理制度。
　　第十三条　在本市营业性文化娱乐场所从事演出的人员，应当具备一定的艺术表演才能，并经市文化行政管理部门考核，取得《演员证》。
　　艺术表演团体在职的专业演员要求在营业性文化娱乐场所从事演出的，应当取得所在单位的同意，并向市文化行政管理部门提出申请，取得《演员证》。
　　第十四条　设立文化娱乐经纪机构应当符合下列条件：
　　（一）有具备一定业务水平和管理能力的负责人及熟悉业务的从业人员；
　　（二）有固定的办公地点和与经营范围相适应的设施；
　　（三）实行独立核算、自主经营、自负盈亏；
　　（四）有规定数额的注册资金；
　　（五）有必要的管理制度。
　　第十五条　文化娱乐经纪人应当具有一定的文化水平和从事文化娱乐业务的经历。具体条件，由市人民政府的有关部门另行规定。
　　第十六条　开办营业性文化娱乐场所或者从事文化娱乐经营活动的，按照下列规定办理审批手续：
　　（一）在星级宾馆开办营业性文化娱乐场所的、应当向市文化行政管理部门提出申请。市文化行政管理部门应当在接到申请书之日起二十日内作出审批决定，对符合条件的，发给《文化经营许可证》。
　　（二）在其他地方开办营业性文化娱乐场所的，应当向所在地的区、县文化行政管理部门提出申请。区、县文化行政管理部门应当在接到申请书之日起十日内提出审批意见，报市文化行政管理部门核准。市文化行政管理部门应当在接到提请核准报告之日起十日内作出书面答复。经核准的由区、县文化行政管理部门发给《文化经营许可证》。
　　（三）组建营业性演出队或者营业性时装表演队的，应当向市文化行政管理部门提出申请，市文化行政管理部门应当在接到申请书之日起十五日内作出审批决定。对符合条件的，发给《演出许可证》。
　　（四）设立文化娱乐经纪机构或者个人从事文化娱乐经纪活动的，应当向市文化行政管理部门提出申请。市文化行政管理部门应当在接到申请书之日起三十日内作出审批决定。对符合条件的，发给《文化经营许可证》。
　　经批准取得《文化经营许可证》的，应当按照国家有关规定向所在地的工商行政管理部门申请营业执照。其中，申请开办营业性文化娱乐场所的，还应当同时向卫生行政管理部门申请卫生许可证。

　　　第四章　经营管理
　　第十七条　营业性文化娱乐场所应当在醒目位置展示《文化经营许可证》。
　　营业性文化娱乐场所负责人和有关工作人员上岗时应当携带《上岗合格证》。
　　演出队、时装表演队和演出人员在营业性文化娱乐场所演出时，应当携带《演出许可证》和《演员证》。
　　第十八条　营业性文化娱乐场所不得聘用无《演出许可证》的演出队和无《演员证》的演出人员从事演出。
　　营业性文化娱乐场所不得安排无《上岗合格证》的场所负责人、音响师等有关工作人员上岗执业。
　　第十九条　《文化经营许可证》、《演出许可证》、《上岗合格证》和《演员证》不得出借、出租、涂改或者伪造。
　　《文化经营许可证》、《演出许可证》、《上岗合格证》和《演员证》每年验证一次。
　　第二十条　在营业性文化娱乐场所演出，当事人各方应当就演出内容、时间、场次、收入分成以及违约责任等签订书面演出合同，并向市或者区、县文化行政管理部门备案。
　　第二十一条　营业性文化娱乐场所不得超过规定的人员容量标准售票或者接纳消费者。营业性文化娱乐场所人员容量的具体标准由市文化行政管理部门规定。
　　第二十二条　营业性文化娱乐场所应当使用经国家批准的音像出版单位出版、发行的激光视盘和其他音像制品。
　　游戏机房和游艺机房使用的机种及其游戏和游艺内容，必须报市文化行政管理部门审核。
　　第二十三条　禁止营业性文化娱乐场所进行赌博和色情活动。
　　营业性舞厅、卡拉OK厅不得接纳未成年人。营业性游戏机房除国家法定节假日外，不得接纳未成年人。
　　禁止营业性文化娱乐场所转承包经营。
　　第二十四条　营业性文化娱乐场所必须执行国家和本市有关物价管理的法律、法规，并实行明码标价。
　　第二十五条　外省、自治区、直辖市表演队或者个人来本市从事文化娱乐经营活动，应当持所在地省、自治区、直辖市文化行政管理部门的批准文件，向市文化行政管理部门办理从事文化娱乐经营活动的手续。
　　第二十六条　外国或者香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区表演团体和个人来本市营业性文化娱乐场所进行演出，必须由承办单位持国家有关部门的批准文件，向市文化行政管理部门办理领取《演出许可证》的手续。
　　第二十七条　无《文化经营许可证》的单位需要举办临时性文化娱乐经营活动的，应当向市文化行政管理部门申请《临时性文化经营许可证》。
　　第二十八条　营业性文化娱乐场所发布的演出广告内容必须真实、合法、健康，禁止弄虚作假欺骗消费者。
　　第二十九条　文化娱乐经纪机构和经纪人，一年内未从事经营活动的，由市文化行政管理部门取消其经营资格，收回《文化经营许可证》，并由工商行政管理部门注销其工商登记。
　　第三十条　不得在公共图书馆、博物馆、中小学校、少年儿童活动场所以及本市规定的其他场所内举办营业性文化娱乐活动。
　　第三十一条　从事文化娱乐经营活动的单位和个人应当将文化娱乐活动的营业报表，向市或者区、县文化行政管理部门备案。
　　第三十二条　文化娱乐市场的稽查人员对营业性文化娱乐场所和文化娱乐经营活动遵守本条例的情况进行稽查。
　　稽查人员在执行公务时应当出示稽查证件。
　　第三十三条　对检举或者协助查处文化娱乐经营活动中的违法案件有贡献的单位和个人，文化行政管理部门应当给予表彰和奖励。

　　第五章　法律责任
　　第三十四条　对违反本条例规定，有下列行为之一的，由市社会文化管理处或者区、县文化行政管理部门给予警告，并可以对单位（含个体工商户，下同）处以五百元以上五万元以下的罚款，对个人处以五十元以上五千元以下的罚款，有违法所得和非法财物的，没收违法所得和非法财物：
　　（一）未按规定携带《演出许可证》、《演员证》或者《上岗合格证》的；
　　（二）营业性文化娱乐场所安排无《上岗合格证》的场所负责人或者音响师等有关工作人员上岗执业的。
　　违反前款规定，情节严重的，市文化行政管理部门或者区、县文化行政管理部门可以并处责令停业、吊销《文化经营许可证》、《演出许可证》或者《演员证》。
　　第三十五条　对违反本条例规定，有下列行为之一的，由市社会文化管理处或者区、县文化行政管理部门没收其违法所得和非法财物，并对单位处以一千元以上十万元以下的罚款，对个人处以二百元以上二万元以下的罚款：
　　（一）聘用无《演出许可证》的演出队和无《演员证》的演出人员的；
　　（二）出借、出租、涂改或者伪造《文化经营许可证》、《演出许可证》、《演员证》或者《上岗合格证》的；
　　（三）外省、自治区、直辖市表演队或者个人未向市文化行政管理部门办理手续，在本市从事文化娱乐经营活动的；
　　（四）未经批准，组织外国或者香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的表演团体或者个人来本市营业性文化娱乐场所演出的。
　　违反前款规定，情节严重的，市文化行政管理部门或者区、县文化行政管理部门可以并处责令停业、吊销《文化经营许可证》、《演出许可证》或者《演员证》。
　　第三十六条　营业性文化娱乐场所进行转承包经营的，由市或者区、县文化行政管理部门暂扣或者吊销其《文化经营许可证》。
　　第三十七条　在营业性文化娱乐场所表演或者播放反动、淫秽、色情作品的，或者在营业性文化娱乐场所进行赌博、色情活动和其他违反《中华人民共和国治安管理处罚条例》的活动的，由公安部门依法处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十八条　文化行政管理部门或者市社会文化管理处对违反本条例的单位和个人给予行政处罚，应当出具行政处罚决定书。收缴罚没款应当出具市财政部门统一制发的罚没款收据。罚没款全部上缴国库。
　　市或者区、县文化行政管理部门应当在作出吊销《文化经营许可证》处罚决定之日起七日内，将处罚决定抄告有关行政管理部门。
　　第三十九条　当事人对文化行政管理部门或者市社会文化管理处的具体行政行为不服的，可以依照《中华人民共和国行政复议法》或者《中华人民共和国行政诉讼法》的规定申请复议或者提起诉讼。
　　当事人对文化行政管理部门或者市社会文化管理处的行政处罚决定逾期不申请复议，不提起诉讼，又不履行的，文化行政管理部门或者市社会文化管理处可以申请人民法院强制执行。
　　第四十条　文化行政管理部门和市社会文化管理处的工作人员必须忠于职守、廉洁奉公、秉公执法。对玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　　第六章　附则
　　第四十一条　本条例所称游艺机是指经市文化行政管理部门审核，允许向未成年人开放的游戏机。
　　第四十二条　本条例的实施细则由市人民政府制定并颁布施行。
　　第四十三条　本条例自１９９６年１月１日起施行。