【案情回放】

被告浙江淘宝网络有限公司是淘宝网的经营管理者。原告衣念公司经案外人韩国依兰德有限公司的授权，取得第1545520号注册商标和第1326011号注册商标的独占许可使用权。较长时间以来，因有大量淘宝卖家发布侵害TEENIE WEENIE等商标权的商品信息，衣念公司频繁向淘宝公司投诉淘宝卖家售假。其中，仅2009年9月底至11月期间，衣念公司就7次向淘宝公司投诉被告杜国发发布侵权商品信息。淘宝公司历次接到衣念公司投诉后，均及时删除侵权信息。而根据《淘宝网用户行为管理规则》等规则，卖家发布侵权信息的，根据其情节，还应受到警告、限制发布商品信息、冻结账户等处罚，但淘宝公司未对杜国发采取任何处罚措施。2009年11月20日，衣念公司从杜国发的淘宝网店购买了侵权商品并进行证据保全公证后向法院提起诉讼，请求判令：两被告共同赔偿经济损失及合理费用84900元，并赔礼道歉。

上海市浦东新区人民法院经审理后认为，杜国发销售侵权商品，不能举证证明商品的合法来源，应承担侵权赔偿责任。经衣念公司多次投诉后，淘宝公司知道杜国发通过淘宝网销售侵权商品，但未采取必要措施加以制止，构成帮助侵权。故判决被告杜国发、淘宝公司共同赔偿衣念公司经济损失及为制止侵权支付的合理费用共计1万元。一审判决后，淘宝公司提起上诉。二审法院经审理判决驳回上诉，维持原判。



【各方观点】

近年来，依托网络交易平台不断的技术革新和良好的用户体验，淘宝购物已经成为网络销售和消费的主流渠道之一。与之相随，以淘宝网网络商户侵犯商标权为典型的知识产权纠纷不断出现，而针对网络交易平台帮助侵权的判断标准、经营者能够采取的必要措施等焦点问题，实务界也有较大争议。

衣念公司认为：淘宝公司仅按照原告要求删除了侵权信息，未根据其与商户的约定采取其他制止侵权的措施，实际上，系纵容、帮助商户实施侵权行为，应与其承担连带赔偿责任。

淘宝公司认为：首先，原告投诉量巨大，仅2009年9月至11月，投诉涉嫌侵权的各类商品信息就累计达131261条，其中，约有20%的投诉是错误投诉。其次，淘宝公司已采取包括对卖家真实身份合理审查、组建团队及时删除权利人投诉的涉嫌侵权信息、制定并不断完善运营规则等措施保护知识产权，尽到了相应注意义务。

杜国发认为：原告只是公证购买了杜国发销售的一件商品并鉴定为假货，不能由此认定其他7次投诉的商品为仿冒品，也不能由此认定杜国发销售的其他商品为仿冒品，原告主张的经济损失及合理费用过高。

某品牌商认为：淘宝公司应当采取事先审查、屏蔽关键词等有效措施控制侵权行为的蔓延，淘宝公司怠于履行审查义务，并从中渔利，应当承担侵权赔偿责任。

某学者认为：网络交易平台管理者对于网络商户的侵权行为一般不具有预见和避免能力，故不应当为此承担侵权赔偿责任。但是，类似淘宝这样的公司，除了为网店提供各种技术服务外，还要为平台的声誉、电子商务数据安全运行实施各种必需的管理行为，其与网店签订的协议以及网站规则中为卖家设定多种义务，其有能力也应承担相应的审查义务和注意义务。

【法官回应】

本案网络交易平台经营者构成帮助侵权

网络交易平台中的商品都由网络用户即卖家提供，网络交易平台经营者不会因为卖家售假而承担直接侵权责任，故网络交易平台是否应承担帮助侵权责任就成为此类纠纷的争议焦点。

1．网络交易平台经营者没有主动监控侵权信息的义务

商标法实施条例第五十条第（二）项规定，故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的属于商标侵权行为。在侵权责任法施行前，法院通常依据该规定及民法通则中关于共同侵权的规定认定网络交易平台经营者是否构成帮助侵权。侵权责任法第三十六条第三款规定，网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。

审判实务中，对于网络交易平台经营者帮助侵权责任认定的难点在于，其是否具有过错，即网络交易平台经营者是否知道卖家利用其网络服务实施侵权行为。我们认为，不能因为网络交易平台中存在大量的侵权信息而认定网络交易平台经营者存在过错，也不能因网络交易平台经营者概括知道有卖家利用网络交易平台售假就认定其存在过错。网络交易平台经营者既没有对卖家发布的商品信息进行事先审查的义务，也没有主动搜寻、删除侵权信息的义务。主要理由是：第一，商品信息由网络用户上传，网络交易平台经营者无法预见网络用户即将上传的商品信息内容。第二，即使网络交易平台经营者概括知道网络中存在大量侵权信息，要求其对信息进行监控在技术上也是不可行的。商品信息非常巨大，类型十分复杂，有新品、二手货、代购等不同商品类别，不同的权利人还可能在不同类的商品上注册相同的商标，网络交易平台无法从中甄别和屏蔽侵权信息。第三，如果要求网络交易平台经营者对所有商品信息进行全面审查，势必大大增加网络服务成本，其后果是导致网络交易成本增加，这些成本将转嫁给网络用户，这不利于电子商务的健康发展，最终将损害社会公共利益。

实践中，网络交易平台经营者是否知道侵权行为的存在，可以结合权利人是否发出侵权警告、侵权现象的明显程度等因素综合判定。网络交易平台经营者收到权利人符合要求的侵权通知后，就知道了侵权事实的存在。但“通知”并非认定“知道”的唯一方法，当用户上传的特定内容的侵权信息，已经放置于网络主页或者网络服务提供者能够看到的其他显著位置，但其就此采取不闻不问、视而不见的“鸵鸟政策”，放任用户实施侵权行为的，应当与网络用户承担共同侵权责任。

2．网络平台经营者对信息的监控适用“通知与移除”规则

信息网络传播权保护条例为网络服务提供者制定了免于承担赔偿责任的“避风港”，而“通知与移除”规则是其中的重要内容。根据“通知与移除”规则，权利人发现网络用户发布侵权内容的，可通知网络服务提供者删除侵权信息或屏蔽相关链接。权利人的通知应当包含下列内容：（一）权利人的姓名（名称）、联系方式和地址；（二）要求删除或者断开链接的信息名称和网络地址；（三）构成侵权的初步证明材料。若权利人的通知不符合上述要求，则网络服务提供者没有删除信息的义务。网络服务提供者收到权利人符合条件的通知后，即知道有网络用户实施了侵权行为，若此时未及时删除侵权信息，其主观上存在过错，客观上扩大了侵权行为的影响范围，构成帮助侵权。若网络服务提供者接到权利人的通知后及时删除了侵权信息，通常情况下，其就不应承担侵权赔偿责任。网络服务提供者根据权利人的通知删除信息后，若权利人所指称的侵权事实并不成立，网络用户可通过“反通知与恢复”规则获得救济。

“通知与移除”规则很好地平衡了权利人、网络服务提供者及社会公众的利益。一方面，该规则可以推动权利人积极地寻找和发现侵权信息，保护自己的利益；另一方面，该规则也促使网络服务提供者及时制止侵权行为，防止侵权后果的蔓延。我们认为，网络交易平台经营者为卖家提供商品信息的存储空间，其作为网络服务提供者同样应受到“避风港”的保护，“通知与移除”规则的原理可适用于认定网络交易平台经营者商标间接侵权的情形。本案中，淘宝公司收到衣念公司符合要求的侵权通知后，已履行了及时删除了侵权商品信息的义务。

3．本案网络平台经营者制止侵权应采取的必要有效措施

网络服务提供者接到通知后，根据“通知与移除”规则及时删除侵权信息,是其免于承担赔偿责任的条件之一，但并非是充分条件。网络服务提供者删除侵权信息后，如果网络用户仍然利用其提供的网络服务继续实施侵权行为，网络服务提供者应当进一步采取必要的措施以制止继续侵权。哪些措施属于必要的措施，应当根据网络服务的类型、技术可行性、成本、侵权情节等因素确定。具体到网络交易平台经营者，这些措施可以是对网络用户进行公开警告、降低信用评级、限制发布商品信息直至关闭该网络用户的账户等。

就本案而言，淘宝公司作为国内最大的网络交易平台经营者，完全有能力对网络用户的违规行为进行管理，淘宝公司也实际制定并发布了一系列的网络用户行为规则。根据当时施行的《淘宝网用户行为管理规则（非商城）》的规定，卖家有商标侵权的违规行为的，将受到警告、限制发布商品等处罚。对于情节特别严重的违规行为，淘宝公司有权对卖家作永久封号处理。淘宝公司若能够严格根据其制定的规则对卖家违规行为进行处理，虽不能完全杜绝卖家的侵权行为，但可增加网络用户侵权的难度，从而达到减少侵权的目的。但淘宝公司接到衣念公司针对杜国发发布侵权商品信息的投诉通知后，除了删除侵权商品信息外没有采取其他处罚措施。在7次有效投诉的情况下，淘宝公司明知杜国发通过淘宝网销售侵权商品，但仍未采取必要措施以制止侵权，放任、纵容杜国发实施侵权行为，为杜国发销售侵权商品提供便利条件，具有主观过错，构成帮助侵权，应与杜国发承担连带赔偿责任。


（作者单位：上海市浦东新区人民法院）
广东省广州市人民政府


广州市人民政府令第1号


　　《广州市特殊旅游项目安全管理规定》业经市人民政府同意，现予发布，自１９９９年１月１日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　市长　林树森
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　一九九九年一月八日

　　　　　　　　　　 广州市特殊旅游项目安全管理规定



　　第一条　为加强本市特殊旅游项目安全管理工作，保障旅游者的合法权益，根据《中华人民共和国消费者权益保护法》和国家旅游局发布的《旅游安全管理暂行办法》等有关规定，结合本市实施，制定本规定。


　　第二条　本规定所称的特殊旅游项目是指高空、高速和可能危及人身安全的游乐项目。包括：
　　（一）过山车、摩天轮、热气球、吊伞塔、电动秋千、海盗船、电动旋转椅、高空列车、高速赛车、索道缆车、高空滑梯、狩猎、潜水、攀岩、高空弹跳。
　　（二）经市旅游行政管理部门会同公安、劳动、技术监督等部门确认并公布的其它可能危及人身安全的游乐项目。


　　第三条　本市行政区域内开设特殊旅游项目的单位和个人应遵守本规定。


　　第四条　广州市旅游行政管理部门是本市特殊旅游项目安全管理的主管部门，负责组织、协调实施本规定。
　　区、县级市旅游行政管理部门按照管理权限，负责本辖区内特殊旅游项目安全管理工作。
　　公安、劳动、卫生、技术监督、园林、环保、交通等行政管理部门按照各自的职责协同实施本规定。


　　第五条　旅游行政管理部门在特殊旅游项目安全管理工作中，应当履行以下职责：
　　（一）指导、监督辖区内特殊旅游项目经营者贯彻执行旅游安全的有关规定；
　　（二）对特殊旅游项目经营者的安全管理制度与安全设施进行检查；
　　（三）按有关规定对特殊旅游项目进行审批，并会同公安、劳动、技术监督、卫生等有关部门进行验收；
　　（四）组织实施对安全管理人员的宣传、教育和培训；
　　（五）受理旅游者对旅游安全管理的投诉，并妥善处理；
　　（六）协调处理旅游安全事故。


　　第六条　特殊旅游项目经营者应按下列要求做好有关安全管理工作：
　　（一）建立安全管理岗位责任制，将安全管理的职责落实到岗位；
　　（二）按照国家有关规定与标准，定期对游乐设备、设施和安全操作规程进行检查，维修保养，及时消除安全事故隐患；
　　（三）特殊旅游项目的操作人员应持有旅游和劳动行政管理部门认可的上岗证件；
　　（四）配备受过急救医疗培训的医务人员，以及必要的急救药品和器械；医务室应设置明显的标志或指示牌；
　　（五）参加本市旅游事故紧急救援网络，并为游客投保；
　　（六）建立健全特殊旅游项目游乐设备的购进、安装、验收、运行、维修、年审等情况的档案材料；
　　（七）其它依法应当遵守的安全事项。


　　第七条　开设特殊旅游项目，应向项目所在地的区（县级市）旅游行政管理部门提出申请，经审核同意后，报市旅游行政管理部门批准。
　　涉及计划、建设、规划、园林行政管理部门的，按有关规定办理。


　　第八条　申请开设特殊旅游项目的，应向旅游行政管理部门提交以下材料：
　　（一）开设特殊旅游项目申请书；
　　（二）特殊旅游项目的安全可行性报告书；
　　（三）游乐设备的使用说明书、检查维修说明及图样、产品合格证等书面材料（进口设备必须提供中文说明，实施生产许可证管理的产品必须提供生产许可证编号）；
　　（四）制定操作、维修、保养、检查等制度的材料；
　　（五）其它应当提交的书面材料。


　　第九条　市旅游行政管理部门受理申请后，应组织劳动、公安、技术监督等部门在各自职责范围内对项目进行安全评估。除特殊情况外，劳动、公安、技术监督等部门应于３０个工作日内提出书面的安全评估意见；市旅游行政管理部门根据上述有关部门的评估意见，对特殊旅游项目进行审查；对通过安全评估的项目给予批准，并将审批结果分别送劳动、公安、技术监督等部门备案。


　　第十条　特殊旅游项目工程竣工后，由市旅游行政管理部门会同公安、劳动、技术监督等有关部门验收，合格后方可运营。
　　验收的具体办法，由旅游部门会同各有关部门制定并公布。


　　第十一条　对已经过验收的游乐设备，不得擅自加大荷载、改变动力结构等变动原设计的技术性能。如确需改变的，应按该项目原申请审批程序办理批准手续。


　　第十二条　市旅游行政管理部门对特殊旅游项目实行年度安全审核。
　　年审时，特殊旅游项目经营者应提供由技术监督部门认可的专业检验机构出具的对当时游乐设备运行状况的检验报告。
　　未通过年度安全审核的，应暂停运营，并在限期内整改，经复检合格后方可继续运营。


　　第十三条　特殊旅游项目运营时，应在明显位置设立中英文对照的安全警示牌，向游客详细告知注意事项。


　　第十四条　特殊旅游项目经营者未按本规定第六条的要求执行的，旅游行政管理部门可向其发出限期整改通知书；收到通知书的单位，应在限期内完成整改。
　　其中，对存在事故隐患的，应责令其立即停止运营。对逾期不整改或经连续两次整改仍不合格的，由市旅游行政管理部门取消该项目，并向社会公布。


　　第十五条　有下列行为之一者，由市旅游行政管理部门进行处罚：
　　（一）违反本规定第七条，擅自开设特殊旅游项目的，责令其暂停运营，补办项目审批手续，并处３００００元罚款；
　　（二）违反本规定第十条，未经验收擅自运营特殊旅游项目，或违反本规定第十一条未经批准擅自改变原设计的技术性能的，责令其暂停运营，并处５０００元以上２００００元以下罚款。
　　（三）违反本规定第十二条，未经年审或年审不通过仍继续运营的，责令其暂停运营，并处５０００元以上２００００元以下罚款；
　　（四）违反本规定第十三条，未设立安全警示牌告知注意事项的，责令其限期设立；逾期不设立的，处１０００元以上５０００元以下罚款；
　　（五）违反本规定第十四条第一款，逾期不整改的，处３０００元以上１００００元以下罚款。


　　第十六条　负责特殊旅游项目安全管理的行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守、营私舞弊的，由其所在单位或上级主管部门追究其行政责任；构成犯罪的，由司法机关依法追究其刑事责任。


　　第十七条　发生旅游事故时，事故发生单位应采取有效措施进行紧急救援，并按各类事故处理的规定时限和程序要求，上报当地公安机关及旅游、劳动行政管理部门。


　　第十八条　本规定实施前已开设特殊旅游项目的，其项目单位应当在本规定实施之日起１８０日内，按照本规定第十条补办审批手续。逾期不补办审批手续的，视同擅自开设，按本规定第十五条第（一）项处理。


　　第十九条　当事人对行政处罚不服的，可以按照《行政复议条例》申请复议，也可以直接向人民法院起诉。
　　当事人在处罚决定书送达之日起１５日内既不申请复议，也不向人民法院起诉，又不执行处罚决定的，作出处罚决定的机关可以申请人民法院强制执行。


　　第二十条　本规定自１９９９年１月１日起施行。